林思貴



以高效、快捷、低成本的方式向用戶推介電信業(yè)務(wù)和履行電信服務(wù)合同，提高
市場(chǎng)滲透率和用戶滿意度，是電信運(yùn)營(yíng)商在市場(chǎng)開發(fā)中要解決的基本問題。毫無疑問，自辦
營(yíng)銷網(wǎng)點(diǎn)與委代辦相結(jié)合是解決問題的關(guān)鍵。訂立電信委代辦合同應(yīng)注意以下有關(guān)法律問
題。




委代辦合同的訂立



訂立委代辦合同的法律依據(jù)主要有《民法通則》、《合同法》以及電信主管部
門制定的有關(guān)法規(guī)和規(guī)章，如《電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》、《電信條例》和《電信服務(wù)
標(biāo)準(zhǔn)》等。



1.委代辦合同相對(duì)人的選擇



合同相對(duì)人的選擇是影響委代辦業(yè)務(wù)發(fā)展的關(guān)鍵。委代辦合同相對(duì)人的選擇主
要考慮其主體資格、銷售能力、服務(wù)能力、資金安全和信用度等幾個(gè)方面。一般來說可以是
自然人，也可以是法人。



2.合同的內(nèi)容



(1)委代辦事項(xiàng)



通常包括：前臺(tái)受理業(yè)務(wù)；后臺(tái)支撐業(yè)務(wù)；其他業(yè)務(wù)營(yíng)銷；其他事項(xiàng)等。通常
都要求代理人不得接受其他運(yùn)營(yíng)商的委托開展任何與之競(jìng)爭(zhēng)的電信業(yè)務(wù)。



(2)雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任



為了實(shí)現(xiàn)委代辦的宗旨和目的，電信運(yùn)營(yíng)商首先應(yīng)要求代理人按以下規(guī)則實(shí)施
代理行為：第一，代理人應(yīng)當(dāng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使代理權(quán)，不得進(jìn)行無權(quán)代理；第二，代
理人行使代理權(quán)應(yīng)當(dāng)維護(hù)被代理人的利益。第三，代理人行使代理權(quán)應(yīng)當(dāng)符合代理人的職責(zé)
要求。第四，代理人原則上應(yīng)當(dāng)親自完成代理事務(wù)，不得擅自轉(zhuǎn)委托。



雙方的權(quán)利義務(wù)通常包括代理費(fèi)的取得和支付、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、業(yè)務(wù)指標(biāo)、服務(wù)標(biāo)
識(shí)的使用、業(yè)務(wù)單式和發(fā)票的使用、有關(guān)工商稅務(wù)證照稅費(fèi)的分擔(dān)、以及其他約定事項(xiàng)，等
等。如,對(duì)代理人應(yīng)執(zhí)行國(guó)家的資費(fèi)政策、服務(wù)質(zhì)量，電信運(yùn)營(yíng)商有權(quán)進(jìn)行監(jiān)督管理；對(duì)服
務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的約定不應(yīng)低于《電信條例》和《電信服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定；對(duì)業(yè)務(wù)指標(biāo)的約定應(yīng)該區(qū)
別于對(duì)企業(yè)員工的考核辦法，可以約定一個(gè)“最低銷售量”，如果代理人仍未能履行，則委
托人有權(quán)單方解除合同；其他的約定，如保密義務(wù)等。



(3)代辦費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及支付形式



對(duì)代辦費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)不宜搞一刀切，而應(yīng)該區(qū)別城鎮(zhèn)代辦和農(nóng)村代辦;專網(wǎng)或虛擬
網(wǎng)內(nèi)代辦和一般的社會(huì)代辦之間的差異,根據(jù)自身的發(fā)展需求，因時(shí)因地合理制定代辦費(fèi)標(biāo)
準(zhǔn)。



(4)其他重要條款



如雙方的法律關(guān)系、企業(yè)標(biāo)識(shí)的使用、合同期限、代辦所(點(diǎn))地址、用戶投
訴、業(yè)務(wù)營(yíng)收結(jié)算辦法及交納程序、爭(zhēng)議的解決、損害賠償、保密條款、合同的變更和解除
等，都應(yīng)在協(xié)議中明確約定。



委代辦合同的履行



1.依法履行委代辦合同



委代辦關(guān)系和勞動(dòng)關(guān)系是截然不同的兩種法律關(guān)系。在執(zhí)行委代辦合同中，對(duì)
代辦人違反合同的行為，應(yīng)該按照合同中的違約條款進(jìn)行處罰。并有必要在思想上全面、正
確地認(rèn)識(shí)“委代辦”，改變以往錯(cuò)誤的管理制度和管理方式，依法簽訂并履行電信委代辦合
同，以免引起不必要的法律糾紛。



2.合同履行中的安全問題



包括資金安全和信息安全。為保證資金安全,合同中必須有擔(dān)保條款，如在合
同中約定初始保證金，以保證資金安全。關(guān)于信息安全，應(yīng)該包括保守用戶資料、通信秘密
和執(zhí)行委代辦合同中知悉的商業(yè)秘密。對(duì)此，應(yīng)在合同中約定保密條款，并且該保密義務(wù)不
因協(xié)議的終止而隨之終止。



3.局域網(wǎng)中的委代辦



目前，在一些大型生活小區(qū)、工礦企業(yè)以及醫(yī)院、機(jī)關(guān)、院校內(nèi)，電信運(yùn)營(yíng)商
應(yīng)用戶的需求組成局域網(wǎng)或因撤除內(nèi)部小交換機(jī)，進(jìn)行專網(wǎng)改造，在原有的網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)上形成
局域網(wǎng)。這里可能存在委代辦的形式，由生活小區(qū)的物業(yè)公司、工礦企業(yè)以及醫(yī)院、機(jī)關(guān)院
校設(shè)立的負(fù)責(zé)通訊的部門或公司進(jìn)行委代辦。在實(shí)際操作中，可能會(huì)出現(xiàn)與對(duì)方簽訂合伙經(jīng)
營(yíng)合同而不是委代辦合同，雙方約定按比例分成，這是錯(cuò)誤的。因?yàn)閷?duì)方基本上不具備獲取
申領(lǐng)基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)許可證的條件，不具備進(jìn)行合伙的前提條件。因此，從法律角度來考察只
應(yīng)簽訂委代辦合同，此種情況會(huì)涉及兩方面特殊的問題：



首先是組網(wǎng)問題?！峨娦艠I(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》已經(jīng)作出明確答復(fù)：代理者
在提供代理服務(wù)時(shí),應(yīng)以經(jīng)營(yíng)許可證持證者名義向用戶提供電信服務(wù)，不得采取組建電信網(wǎng)
絡(luò)或啟用新的電信服務(wù)號(hào)碼等方式自行向用戶提供電信業(yè)務(wù)。



其次，在此類代辦合同中，關(guān)于代辦費(fèi)的支付通常是按照業(yè)務(wù)收入的一定比例
支付的，金額比較大，這里就存在稅費(fèi)分擔(dān)問題。因?yàn)閷?duì)方收費(fèi)開具的均是電信運(yùn)營(yíng)商的發(fā)
票，應(yīng)繳稅費(fèi)(大約在3.5%左右)均已由電信運(yùn)營(yíng)商墊付，因此應(yīng)在合同中明確在完稅后再按
照約定比例支付。



法律后果



代理行為的目的是實(shí)現(xiàn)被代理人追求的民事法律后果。代理人是代理行為的實(shí)
施者，而作為被代理人的電信運(yùn)營(yíng)商則是法律后果的承受者，這是電信委代辦制度適用的本
質(zhì)屬性。電信運(yùn)營(yíng)商因此，應(yīng)該重視以下5種經(jīng)常會(huì)遇到的有關(guān)法律問題，提高風(fēng)險(xiǎn)防范能
力：



1.轉(zhuǎn)委托



轉(zhuǎn)委托是指代理人為了被代理人利益的需要，將其享有的代理權(quán)的全部或一部
分轉(zhuǎn)委托給他人行使的行為。其中，接受轉(zhuǎn)委托的人叫作復(fù)代理人或再代理人。相應(yīng)地，代
理人選任復(fù)代理人，并向其轉(zhuǎn)授代理權(quán)的權(quán)利稱為復(fù)任權(quán)。從各方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系
的總體講，稱做復(fù)代理關(guān)系。我國(guó)《民法通則》第68條確認(rèn)了轉(zhuǎn)委托(復(fù)代理)，《合同法》
亦有相關(guān)的規(guī)定。



盡管在電信委代辦合同中都約定代理人應(yīng)當(dāng)親自履行代理事務(wù)，但是代理人因
客觀原因如對(duì)新業(yè)務(wù)的了解、新技術(shù)的掌握或新設(shè)備的使用上存在缺陷，無法完成委代辦業(yè)[!--empirenews.page--]
務(wù)；或者因?yàn)榫o急情況，如生病、時(shí)間急迫等需要轉(zhuǎn)托他人代理的情形是不可避免的。轉(zhuǎn)委
托在適用中應(yīng)當(dāng)符合如下法律規(guī)則：



(1)轉(zhuǎn)委托的目的，必須是為了電信運(yùn)營(yíng)商的利益需要。如代理人未掌握新設(shè)
備的使用而將該業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)委托給已經(jīng)熟練掌握該設(shè)備的第三人，以便完成代辦業(yè)務(wù)。



(2)轉(zhuǎn)委托原則上應(yīng)當(dāng)取得電信運(yùn)營(yíng)商的同意(事先授權(quán)或事后追認(rèn))。根據(jù)
《民法通則》第68條和《合同法》第400條的規(guī)定，代理人轉(zhuǎn)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取
得被代理人的同意，事先沒有取得被代理人同意的，代理人應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，
征得被代理人的同意。



(3)在緊急情況下，如因代理人生病，若不及時(shí)轉(zhuǎn)委托，就不能按照《電信條
例》規(guī)定的時(shí)限內(nèi)完成修障。在類似的情形中，代理人為了維護(hù)電信運(yùn)營(yíng)商的利益需要而轉(zhuǎn)
委托的，不論電信運(yùn)營(yíng)商是否同意，均依法產(chǎn)生轉(zhuǎn)委托的法律效力。



(4)代理人只能在其享有的代理權(quán)限范圍內(nèi)，向復(fù)代理人轉(zhuǎn)委托其代理權(quán)的全
部或者部分，但不得超過其代理權(quán)限。



(5)復(fù)代理人是電信運(yùn)營(yíng)商的代理人，而不是轉(zhuǎn)委托之代理人的代理人，故復(fù)
代理人實(shí)施代理行為所產(chǎn)生的法律后果由電信運(yùn)營(yíng)商承擔(dān)。



2.濫用代理權(quán)



濫用代理權(quán)的行為是指代理人違法行使代理權(quán)的情況，其認(rèn)定條件包括：(1)
代理人擁有代理權(quán)。(2)代理人在違反法律有關(guān)代理權(quán)行使的規(guī)則、要求的情況下行使代理
權(quán)。(3)已經(jīng)或者可能損害被代理人的利益。可見，濫用代理權(quán)的行為均是代理人利用合法
身份之便從事有損被代理人合法權(quán)益的行為，根本違背了代理適用的宗旨和目的，故為法律
所禁止。



3.表見代理



所謂表見代理，是指行為人雖無代理權(quán)，但因被代理人的行為造成了足以使善
意相對(duì)人客觀上有充分理由相信行為人具有代理權(quán)的表面特征。簡(jiǎn)言之，即本無代理權(quán)，但
表面上卻足以讓人相信其有代理權(quán)，而按有代理權(quán)對(duì)待的行為。表見代理情況下，將直接發(fā)
生代理的效果，無須被代理人追認(rèn)。對(duì)此，《合同法》第49條規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超
越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)
的，該代理行為有效。



4.違法代理的連帶責(zé)任



所謂的違法代理包括兩種情形:一是指代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然
進(jìn)行代理活動(dòng)；二是被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)。以上兩種情況在電信
委代辦中均有可能產(chǎn)生，應(yīng)由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。



5.損害賠償



損害包括對(duì)代理人本身的人身和財(cái)產(chǎn)的損害、給第三人造成的人身和財(cái)產(chǎn)的損
害和對(duì)被代理電信運(yùn)營(yíng)商利益的損害。以上三種情況對(duì)電信運(yùn)商來說，都是潛在的法律風(fēng)
險(xiǎn)，在代理人實(shí)施代理行為的任何一個(gè)環(huán)節(jié)中都有可能發(fā)生，如何合法有效地進(jìn)行規(guī)避，是
促進(jìn)電信委代辦業(yè)務(wù)成長(zhǎng)的關(guān)鍵：



從安全生產(chǎn)的角度來考慮，《安全生產(chǎn)法》第二十一條規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位
應(yīng)當(dāng)對(duì)從業(yè)人員進(jìn)行安全生產(chǎn)教育和培訓(xùn)，保證從業(yè)人員具備必要的安全生產(chǎn)知識(shí)……”從
合同的角度來考慮，《合同法》第四百零七條規(guī)定：“受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)
于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失”。那么，電信運(yùn)營(yíng)商的規(guī)避手段是
使具體從事代辦工作的人員排除在自己的“從業(yè)人員”和“受托人”之外！那就要在代辦業(yè)
務(wù)和電信運(yùn)營(yíng)商之間設(shè)定一個(gè)法律主體，由其來管理從業(yè)人員完成代辦業(yè)務(wù)，承擔(dān)可能出現(xiàn)
的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此建議在代辦人的選擇上，要考察其成長(zhǎng)能力、風(fēng)險(xiǎn)控制和質(zhì)量管理等方
面，選擇非自然人的獨(dú)立合同人作為代辦人。有意識(shí)地培養(yǎng)專業(yè)的電信業(yè)務(wù)代理公司，使之
成為自己的“戰(zhàn)略合作伙伴”。



(作者單位：湖北省電信有限公司荊州市分公司)





摘自 人民郵電報(bào)