5月19日，商務(wù)部批準(zhǔn)了谷歌-摩托羅拉收購案，至此，該交易已獲全部監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)通過。來自摩托羅拉的聲明顯示，“兩家公司正在采取行動，爭取在兩個工作日內(nèi)完成該交易”。

不過，值得注意的是，與美國的“無條件通過”不同的是，該起并購案在中國商務(wù)部因經(jīng)營者集中而引發(fā)的反壟斷調(diào)查中，獲得了“附限制性條件通過”的決定，同時，區(qū)別于之前商務(wù)部在反壟斷調(diào)查案件的決定中所附帶的諸如“剝離資產(chǎn)”“出售股權(quán)”等條件來看，對谷歌所提出的條件則近乎籠統(tǒng)。

“除了對安卓平臺保持5年的免費和開放之外，商務(wù)部的限制性要求大部分用了籠統(tǒng)性的語言進(jìn)行規(guī)定，比如谷歌5年內(nèi)應(yīng)當(dāng)在安卓平臺方面以非歧視的方式對待所有原始設(shè)備制造商；要求本次交易后，谷歌應(yīng)當(dāng)繼續(xù)遵守摩托羅拉移動在摩托羅拉移動專利方面現(xiàn)有的公平、合理和非歧視(FRAND)義務(wù)。”資深反壟斷律師，北京高朋律師事務(wù)所合伙人談亞軍告訴《中國經(jīng)營報》記者：“接下來，谷歌如何履行非歧視義務(wù)將是一個很大的看點。”

“非歧視”義務(wù)

相對于剝離資產(chǎn)或處置某項業(yè)務(wù)這類一次性可以實現(xiàn)的要求來說，“非歧視”的條件是一個有待量化的概念。

根據(jù)商務(wù)部的決定，“自本項收購批準(zhǔn)決定起5年內(nèi)，谷歌應(yīng)當(dāng)每6個月就其遵守上述義務(wù)的情況向商務(wù)部和監(jiān)督受托人報告。5年期滿后，商務(wù)部可以繼續(xù)評估中國移動智能終端操作系統(tǒng)市場的狀況，并根據(jù)評估狀況依法作出決定。”

這意味著，5年之內(nèi)，谷歌都需要就“非歧視性”的履行情況向中國商務(wù)部做匯報，而這些“非歧視性”的行為到底包括哪些內(nèi)容，可能需要谷歌在實踐中不斷細(xì)化。

與此同時，所有使用安卓平臺的原始設(shè)備制造商，主要是那些移動終端的制造商們將可以就遭遇的不公平待遇向商務(wù)部進(jìn)行舉報。“這對于谷歌在中國市場來說，將形成一個長期的監(jiān)督體系。”談亞軍說。

而一位移動終端設(shè)備制造商則告訴記者，“在安卓平臺的每一次發(fā)展中，都會有一家制造商參與最早的設(shè)備測試，而這家最早參與的廠商，將有機(jī)會基于更先進(jìn)的平臺進(jìn)行最早的開發(fā)和設(shè)計，并在市場上保持先機(jī)。摩托羅拉被收購之后，谷歌很可能將這一機(jī)會給予摩托羅拉，這顯然對其他廠商是有歧視的，是不公平的。”

對于這一問題，談亞軍表示，“這也是商務(wù)部‘非歧視’條件對谷歌的考驗之一，在此之后，谷歌需要對很多程序性問題加以注意，比如在選擇早期合作的測試制造商時，是否需要加入招投標(biāo)程序，是否需要考慮3~5家的測試人選等。”

反壟斷動因

對于谷歌-摩托羅拉案的附制性條件，談亞軍認(rèn)為，“這應(yīng)該一分為二地看，美國無條件通過說明美國在移動終端市場的競爭是開放而充分的，中國反壟斷部門以安卓操作系統(tǒng)須保持免費和開源為條件，表明安卓操作系統(tǒng)在中國智能手機(jī)市場已占據(jù)重要地位。”

事實上，無論是官方還是民間的統(tǒng)計數(shù)據(jù)都顯示，安卓操作系統(tǒng)目前已成為最流行的平臺，當(dāng)然，這部分得益于安卓平臺的免費授權(quán)策略，使得許多廠商以盡可能低的價格來生產(chǎn)智能手機(jī)。

根據(jù)中國商務(wù)部的統(tǒng)計顯示，移動智能終端操作系統(tǒng)市場是一個高度集中的市場，最新數(shù)據(jù)表明，2011年第四季度，僅谷歌開發(fā)的安卓系統(tǒng)就占據(jù)73.99%中國市場份額，此外，諾基亞的塞班系統(tǒng)占12.53%，蘋果的iOS占10.67%，三者合計占據(jù)97.19%的中國市場份額。而其他經(jīng)營者所占份額極為有限，屬邊緣競爭者。

“盡管商務(wù)部的反壟斷調(diào)查基于的是經(jīng)營者集中，而非濫用市場支配地位，但是企業(yè)取得市場支配地位的數(shù)據(jù)恰恰是判斷一起并購是否會排除、限制其他競爭者進(jìn)入的重要依據(jù)。”談亞軍說。

對于商務(wù)部的決定，談亞軍表示，“鑒于安卓系統(tǒng)的市場支配地位預(yù)計在未來相當(dāng)一段時間內(nèi)將繼續(xù)維持和鞏固，商務(wù)部的附限制性條件決定是非常合理的，而‘非歧視’性的規(guī)定則是其一大亮點。”