一審被深圳市中級(jí)人民法院，判處7年有期徒刑后，46歲的馮大明，選擇上訴，要求“改判無(wú)罪”。

不過(guò)，他失敗了。日前，廣東省高級(jí)人民法院二審裁定，這位深圳市德賽電池科技股份有限公司(下稱(chēng)德賽電池)的原董事、總經(jīng)理，因利用德賽電池資產(chǎn)重組內(nèi)幕消息，買(mǎi)賣(mài)股票，獲利1837余萬(wàn)元，觸犯內(nèi)幕交易罪，且“情節(jié)特別嚴(yán)重”，維持原判，即判處有期徒刑7年，同時(shí)處罰金1900萬(wàn)元。其同案犯，馮大明的下屬兼女友，謝暉，則判處有期徒刑3年，緩刑5年，并罰金50萬(wàn)元。

這起在資本市場(chǎng)轟動(dòng)一時(shí)的內(nèi)幕交易案，其臺(tái)前幕后，頗多玩味。

MBO未果力推公司重組

1967年11月4日出生的馮大明，早年從清華大學(xué)畢業(yè)后來(lái)到廣東惠州，就業(yè)于一家中、日及中國(guó)香港三方合資的企業(yè)——信華精機(jī)有限公司(下稱(chēng)信華精機(jī))，合資方之一就是后來(lái)德賽電池的控股方母公司、惠州市屬國(guó)企——惠州市德賽集團(tuán)有限公司(下稱(chēng)德賽集團(tuán))。

在信華精機(jī)公司，馮大明從技術(shù)員開(kāi)始，迅速被先后提拔為生產(chǎn)線線長(zhǎng)、制造五部主管、總經(jīng)理助理等職。1991年10月，未滿24歲的馮大明，即出任金山電化工業(yè)(惠州)有限公司副總經(jīng)理。后又出任德賽集團(tuán)所轄德賽能源科技有限公司總經(jīng)理、董事長(zhǎng)，德賽電池有限公司董事長(zhǎng)、藍(lán)微電子有限公司董事長(zhǎng)及藍(lán)訊精密部件有限公司董事長(zhǎng)等職，可謂真正意義上的“年少得志”。

2004年，由德賽集團(tuán)控股占51%、惠州市德恒實(shí)業(yè)有限公司(下稱(chēng)德恒實(shí)業(yè))占股49%的惠州市德賽工業(yè)發(fā)展有限公司(下稱(chēng)德賽工業(yè))，通過(guò)收購(gòu)深圳市城市建設(shè)開(kāi)發(fā)(集團(tuán))公司所持有的深圳市萬(wàn)山實(shí)業(yè)股份有限公司(下稱(chēng)深萬(wàn)山)61.52%的股份，借殼上市。

同年10月22日，馮大明出任深萬(wàn)山的董事、總經(jīng)理一職。2005年6月，深萬(wàn)山更為現(xiàn)名德賽電池，馮大明繼續(xù)擔(dān)任這一職務(wù)，直至2012年6月，其因內(nèi)幕交易案被調(diào)查而遞交“書(shū)面辭呈”為止，共7年有余。

德賽電池董事長(zhǎng)劉其的證言稱(chēng)，從2006年開(kāi)始，馮大明就多次提出進(jìn)行公司重組，理由是“為體現(xiàn)在上市公司中的市場(chǎng)價(jià)值”。

知情者稱(chēng)，劉其沒(méi)有說(shuō)出的原因，可能還在于占股德賽工業(yè)49%股權(quán)的德恒實(shí)業(yè)，是德賽集團(tuán)8名高管作為自然人，在2003年5月14日組成的公司。

上述8人分別是在德恒實(shí)業(yè)中占股24.93%的姜捷、占股6.05%的羅漢松、占股6.05%的王廣軍、占股6.05%的李兵兵、占股4.67%的鐘晨、占股3.01%的劉其、占股24.62%的譚其林、占股24.63%的白小平。

在這場(chǎng)MBO(管理層收購(gòu))兼上市大宴里，作為德賽電池創(chuàng)始人之一的馮大明，沒(méi)能從中分一杯羹。

2011年5月11日，德賽電池董事長(zhǎng)劉其、總經(jīng)理馮大明，與申銀萬(wàn)國(guó)證券股份公司副總陸文清、申萬(wàn)研究所企業(yè)客戶部總經(jīng)理王文芳等人，開(kāi)會(huì)研究德賽電池的重組事項(xiàng)。

重組的具體方案是，德賽電池定向發(fā)行股份，購(gòu)買(mǎi)馮大明等公司管理團(tuán)隊(duì)持有的惠州市德賽聚能電池有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)聚能公司)、惠州市藍(lán)微電子有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)藍(lán)微公司)、惠州市德賽電池有限公司三家子公司的25%股權(quán)。

同年11月8日，德賽電池召開(kāi)會(huì)議，討論此資本運(yùn)作項(xiàng)目計(jì)劃并成立了資產(chǎn)重組項(xiàng)目工作組。2012年2月10日開(kāi)始，德賽電池臨時(shí)停牌;至2月20日，再度發(fā)布公告，宣布公司籌劃資產(chǎn)重組事項(xiàng)，繼續(xù)停牌。

中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)(下稱(chēng)證監(jiān)會(huì))認(rèn)定，德賽電池資產(chǎn)重組的相關(guān)事項(xiàng)屬于內(nèi)幕信息，內(nèi)幕信息敏感期為2011年11月8日至2012年2月20日，馮大明作為德賽電池總經(jīng)理及資產(chǎn)重組項(xiàng)目的主要負(fù)責(zé)人，為該內(nèi)幕信息知情人員。

密購(gòu)股票耗資4500余萬(wàn)

與此同時(shí)，馮大明開(kāi)始布局“個(gè)人的生意”。

2011年11月底12月初，馮大明安排其女友謝暉，多年客戶惠州鋒華涂裝有限公司財(cái)務(wù)經(jīng)理李女士，以及“小隱山莊”的饒姓總經(jīng)理，找人開(kāi)設(shè)了數(shù)個(gè)股票賬戶，購(gòu)買(mǎi)德賽電池的股票，并約定，虧損由馮承擔(dān)，獲利則由馮來(lái)分配。

謝暉，1977年7月7日出生，是馮大明的多年下屬，早在1999年，就在德賽公司擔(dān)任營(yíng)銷(xiāo)員，也在馮直屬的總經(jīng)理辦公室任過(guò)文職工作，還曾擔(dān)任藍(lán)微公司的物流中心經(jīng)理。

“小隱山莊”則是位于惠州市高榜山旁八斗山下，一座占地七萬(wàn)余平方米的園林式庭院型特色餐廳。馮大明在其中控股65%，而謝暉則是馮在小隱山莊的代言人。

在馮大明的安排下，李女士找到了其侄子劉先生，并由饒姓總經(jīng)理安排小隱山莊的廚師張先生，各自開(kāi)設(shè)了一個(gè)股票賬戶，歸馮掌控。馮大明向這兩個(gè)賬戶各注資1600萬(wàn)元;同時(shí)，他還早在2007年，就掌控著李女士以及謝暉母親車(chē)女士的股票賬戶。

為了買(mǎi)賣(mài)自家股票，馮大明甚至從他的一位清華大學(xué)的校友那里，以15%-20%的年息，借來(lái)4000萬(wàn)元，借錢(qián)的理由是“經(jīng)營(yíng)小隱山莊和茅臺(tái)白金酒項(xiàng)目”。

在2011年11-12月，馮大明、謝暉，在自己的筆記本電腦及IPAD上，利用劉、張、車(chē)、李四個(gè)賬戶，合計(jì)買(mǎi)入德賽電池股票200余萬(wàn)股，買(mǎi)入金額4500余萬(wàn)元。

事后經(jīng)深圳證券交易所統(tǒng)計(jì)，2011年11月8日至2012年2月9日，以“后進(jìn)先出法”計(jì)算，劉先生的賬戶盈利903萬(wàn)余元，廚師張先生的賬戶盈利939萬(wàn)余元，車(chē)女士的賬戶盈利3萬(wàn)余元，李女士的賬戶則虧損7萬(wàn)。四個(gè)賬戶總計(jì)盈利1837萬(wàn)余元。

2012年3月25日晚，德賽電池公告，終止資產(chǎn)重組方案，理由其一，交易對(duì)方的股東未達(dá)成一致意見(jiàn);其二，交易標(biāo)的資產(chǎn)之一的“惠州聚能”公司當(dāng)時(shí)仍處于虧損狀態(tài)。翌日，德賽電池復(fù)牌。

有些出乎意料的是，2012年3月底，也就是德賽電池復(fù)牌后幾天，證監(jiān)部門(mén)即找到馮大明和謝暉進(jìn)行了初步的談話。

被談話后，馮、謝二人，隨即立即找到賬戶的“名義主人”們，進(jìn)行“串供”，其主要是商量賬戶里的錢(qián)是怎樣來(lái)的，以及誰(shuí)在下單操作的問(wèn)題，減少馮、謝與這些賬戶的“關(guān)聯(lián)性”。此后，隨著調(diào)查的進(jìn)行，每隔一段時(shí)間，這樣的“串供”就會(huì)上演。

5月1日下午，謝暉找到張姓廚師，給他一張紙條，告訴他，證監(jiān)會(huì)問(wèn)話時(shí)就按照紙條的內(nèi)容回答。第二天，張姓廚師照著紙條上的意思，回答了證監(jiān)會(huì)調(diào)查人員的問(wèn)題。

同樣是5月，證監(jiān)會(huì)對(duì)馮大明等人涉嫌利用內(nèi)幕信息交易“德賽電池”股票行為，正式立案稽查。

2012年6月初，證監(jiān)會(huì)再次通知張姓廚師去談話。這時(shí)候，小隱山莊饒姓總經(jīng)理，跟他說(shuō)，“要實(shí)事求是地向證監(jiān)會(huì)說(shuō)明情況，不要連累自己了”。在隨后的調(diào)查里，廚師跟證監(jiān)會(huì)說(shuō)了實(shí)話。

饒姓總經(jīng)理自然也是馮大明與謝暉希望“串供”的對(duì)象，不過(guò)他沒(méi)答應(yīng)。在6月1日，與證監(jiān)會(huì)的談話里，饒也說(shuō)了實(shí)話。

似乎“回天乏術(shù)”的馮大明，在2012年6月8日，向德賽電池董事會(huì)，提交書(shū)面辭呈，辭去其董事、總經(jīng)理及下屬各子公司董事長(zhǎng)的職務(wù)。

二審落定馮大明獲刑七年

2012年7月，證監(jiān)會(huì)將該案移送公安機(jī)關(guān)。同年9月5日，派駐于深圳市的公安部證券犯罪偵查局第三局，正式對(duì)此立案?jìng)刹椤?/p>

9月17日，該局民警在小隱山莊發(fā)現(xiàn)馮大明、謝暉并將二人拘傳至惠州市公安局調(diào)查。9月18日，馮大明、謝暉被刑拘，10月23日，兩人被逮捕。

2013年2月，證監(jiān)會(huì)對(duì)德賽電池內(nèi)幕交易案予以通報(bào)。證監(jiān)會(huì)稱(chēng)，德賽電池“公司資產(chǎn)重組事項(xiàng)準(zhǔn)備時(shí)間較長(zhǎng)，歷經(jīng)多個(gè)階段，案情較為復(fù)雜，涉及人員較多，涉案賬戶與內(nèi)幕信息知情人無(wú)直接關(guān)系”，同時(shí)，“馮大明等關(guān)鍵涉案人員均不配合調(diào)查，在鐵的事實(shí)面前仍不知悔改，試圖隱瞞真相。”

證監(jiān)會(huì)的通報(bào)，還披露了參與了德賽電池重組、為這項(xiàng)目提供財(cái)務(wù)顧問(wèn)服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)——申萬(wàn)研究所企業(yè)客戶部總經(jīng)理王文芳，亦涉嫌內(nèi)幕交易。

大致案情是，王文芳在德賽電池股票停牌前，將該內(nèi)幕信息泄露給其同班同學(xué)、杭州勝輝紡織品有限公司董事長(zhǎng)徐雙全。2012年2月6-8日，徐雙全利用其控制的徐雙全等四個(gè)賬戶，動(dòng)用資金1300余萬(wàn)元，買(mǎi)入62余萬(wàn)股，并于2012年6月賣(mài)出股票，實(shí)際獲利700余萬(wàn)元。

2013年3月，上海市第一中級(jí)人民法院，一審開(kāi)庭審理王文芳、徐雙全案。但判決結(jié)果迄今未對(duì)外公布。

馮大明、謝暉案的一審，由深圳市中級(jí)人民法院審理。8月28日，以觸犯內(nèi)幕交易罪，且“情節(jié)特別嚴(yán)重”，判處馮大明有期徒刑7年，同時(shí)處罰金1900萬(wàn)元;謝暉，則判處有期徒刑3年，緩刑5年，并罰金50萬(wàn)元。

按照《刑法》及司法解釋?zhuān)瑑?nèi)幕交易罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”的，“處五年以上十年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金”。情節(jié)特別嚴(yán)重“的判斷標(biāo)準(zhǔn)有三：1.證券交易成交額在二百五十萬(wàn)元以上的;2.期貨交易占用保證金數(shù)額在一百五十萬(wàn)元以上的;3.獲利或者避免損失數(shù)額在七十五萬(wàn)元以上的。

無(wú)疑，馮大明等人的涉案金額，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)了上述標(biāo)準(zhǔn)。

馮大明不服判決，上訴提出，“證監(jiān)會(huì)關(guān)于本案內(nèi)幕信息及內(nèi)幕信息敏感期的認(rèn)定與事實(shí)不符;實(shí)際獲利不等于非法獲利，原判認(rèn)定的涉案獲利金額不當(dāng)，導(dǎo)致判處其罰金刑過(guò)重;其具有自首情節(jié)。”他提出，“改判無(wú)罪”。

馮的律師，也認(rèn)為，“馮主觀上不具有實(shí)施內(nèi)幕交易的故意，客觀上沒(méi)有實(shí)施內(nèi)幕交易行為，馮的行為不構(gòu)成內(nèi)幕交易罪”。

不過(guò)，2013年年底，廣東省高級(jí)人民法院，以不開(kāi)庭方式，審理了馮的上訴案，維持原判。

至此，德賽電池內(nèi)幕交易案，塵埃落定。